Studio Legale Avvocato Antonella Arcoleo

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Legge e Giurisprudenza

Il mantenimento dei figli spetta ai nonni?

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Se il partner non provvede al mantenimento dei figli, i genitori di questo, i nonni, non sono obbligati al versamento degli alimenti ex art. 443 c.c., a meno che per entrambi i genitori non si verifichi uno stato di bisogno e l’impossibilità di trovare lavoro
(Cass. Civile, 2 maggio 2018 n. 20003)

Sempre più spesso capita, in circostanze di separazione o divorzio, che il genitore obbligato a versare l’assegno per il mantenimento dei figli minori non lo faccia.

Cosa può fare l’altro genitore? Può chiedere al Tribunale che i nonni si facciano carico delle spese per i minori al posto del genitore inadempiente?

La Suprema Corte, con una recente sentenza, ha messo dei limiti a questa possibilità, ribadendo che il dovere di mantenimento dei figli minori ex art. 148 c.c. spetta in primo luogo ed in maniera principale ai genitori.

Dunque se uno dei due genitori non provvede al mantenimento dei figli, è l’altro a doversene fare interamente carico, facendo fronte a tutte le sue capacità patrimoniali e lavorative.

Il genitore in difficoltà potrà citare in giudizio il coniuge inadempiente e ottenere che venga condannato a versare un contributo proporzionale alle sue condizioni economiche globali.

E dunque, in cosa consiste l’obbligo alimentare in capo agli ascendenti ex art. 433 c.c.?

Si tratta di un’obbligazione che non solo non scatta semplicemente perché uno dei due genitori non provvede al mantenimento dei figli, ma non riguarda direttamente i nonni. La causa, infatti investe tutti gli ascendenti di pari grado di entrambi i genitori. Mentre se entrambi i genitori non sono in grado di gestire il mantenimento dei figli, di adempiere al loro diretto e personale obbligo e sussiste un comprovato stato di bisogno con l’impossibilità di trovare un lavoro o di attingere al patrimonio personale, l’obbligo degli alimenti per i nipoti è in linea diretta attribuito ai nonni.

 

Violenza sessuale: niente aggravante per assunzione volontaria di alcol

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In caso di violenza sessuale di gruppo non è aggravante il fatto che la vittima fosse ubriaca per volontaria assunzione di sostanze alcoliche. L’aggravante esiste solo nel caso siano gli stupratori a obbligare la vittima ad assumere alcool o droghe. Tuttavia lo stato di ubriachezza è comunque rilevante ai fini dell’inferiorità psichica o fisica e dunque della capacità di questa ad acconsentire al rapporto sessuale (Cass., sez. III, 19 gennaio-11 luglio 2018, n.32462).

Con la recentissima sentenza in commento, depositata giorno 11 luglio 2018, la III sezione penale della Corte di Cassazione si è pronunciata sui delitti contro la libertà sessuale giungendo ad una decisione fortemente innovativa.

La Suprema Corte ha espresso il principio di diritto secondo cui l’aggravante che prevede l’aumento della pena se i fatti sono commessi “con l’uso di armi o sostanze alcoliche, narcotiche o stupefacenti o di altre sostanze gravemente lesive della salute della persona offesa” (art. 609 ter c.1 n.2) non si configura se lo stato di ubriachezza è causato volontariamente dalla vittima stessa.

La presente pronuncia ha creato scalpore e critiche, in particolar modo da movimenti femministi che hanno mal interpretato la decisione dei giudici.  Gran parte della responsabilità è da attribuire ai mezzi di informazione di larga diffusione che hanno dato la notizia, articolando il contenuto in termini non esattamente giuridici. La mancata lettura del testo integrale della sentenza ha comportato il fraintendimento del principio espresso dalla Cassazione.

Per ben comprendere l’iter logico-giuridico seguito dai giudici della Corte, occorre fare un accenno al fatto.

Nel 2011, in primo grado, il Tribunale di Brescia aveva assolto due uomini accusati di violenza sessuale di gruppo in quanto la vittima non sarebbe stata ritenuta attendibile.

Solo nel 2017 la Corte d’Appello di Torino aveva considerato in modo diverso il fatto, valutando diversamente il referto emesso dal p.s. dopo l’avvenuta violenza. I giudici di secondo grado avevano condannato i due imputati a tre anni di reclusione per il reato di violenza sessuale di gruppo, con l’aggravante dell’aver commesso il fatto nei confronti di un soggetto in palese stato di ubriachezza. 

Nei confronti della predetta sentenza la difesa aveva presentato ricorso per Cassazione sostenendo che non vi fosse stata violenza né riduzione  ad uno stato di inferiorità: in particolare, la difesa aveva sottolineato come la sostanza alcolica, affinché potesse configurarsi l’aggravante, avrebbe dovuto essere somministrata dall’agente; invece, nel caso di specie, la vittima aveva assunto le bevande alcoliche volontariamente durante la cena, prima che la violenza venisse perpetrata.

Con la pronuncia in esame la Cassazione ha confermato la responsabilità degli imputati per il reato di violenza sessuale di gruppo, approfittando dello stato di alterazione psichica della vittima. Tuttavia, la sentenza di secondo grado è stata cassata con riguardo all’applicazione dell’aggravante perché, come si evince dalla lettura dell’art. 609 ter, affinché possa configurarsi l’aggravante è necessario che sia il soggetto attivo del reato ad aver somministrato, mediante atteggiamento violento o minaccioso, la sostanza alcolica al fine di perpetrare la violenza. 

Dagli atti invece traspare che la vittima avesse volontariamente assunto alcol. Secondo consolidata giurisprudenza di legittimità la Cassazione ha ribadito che:

“In tema di violenza sessuale di gruppo, rientrano tra le condizioni di inferiorità psichica o fisica previste dall’art 609 bis c.p. comma 2 n. 1, anche quelle conseguenti alla volontaria assunzione di alcolici o di stupefacenti, in quanto anche in tali casi la situazione di menomazione della vittima, a prescindere da chi l’abbia provocata, può essere strumentalizzata per il soddisfacimento degli impulsi sessuali dell’agente”.

Dunque l’assunzione volontaria di alcool incide senza dubbio sulla capacità della vittima di prestare il proprio consenso al rapporto sessuale.

Ciò premesso, i giudici della III Sezione hanno espresso il principio di diritto per cui

“Integra reato di violenza sessuale di gruppo (art. 609 octies c.p.), con abuso delle condizioni di inferiorità psichica o fisica, la condotta di coloro che inducano la persona offesa a subire atti sessuali in uno stato di infermità psichica determinato dall’assunzione di bevande alcoliche, essendo l’aggressione all’altrui sfera sessuale connotata da modalità insidiose e subdole, anche se la parte offesa ha volontariamente assunto alcool e droghe, rilevando solo la sua condizione di inferiorità psichica o fisica seguente all’assunzione  delle dette sostanze.”

Occorre far chiarezza sull’interpretazione della pronuncia: la Cassazione non sostiene che l’assunzione volontaria di sostanze alcoliche o stupefacenti da parte della vittima sia attenuante, piuttosto specifica che non è aggravante poiché l’aggravante si configura nella sola ed unica ipotesi in cui sia stato lo stupratore ad indurre la vittima ad assumere alcol o droghe.

Il banchetto di nozze intossica sposi e invitati: riconosciuto risarcimento

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Se la società fornitrice del banchetto nuziale serve cibo avariato agli ospiti dei neo sposi, intossicandoli, il contratto tra le due parti non è stato correttamente adempiuto. Anche se il danno subito dagli sposi non è di tipo patrimoniale, ma solo morale ed esistenziale, questi hanno diritto al risarcimento, in quanto il contratto era finalizzato a tutelare un interesse specifico, stabilito e concordato tra le parti, e cioè  un impeccabile servizio gastronomico con cibo fresco e di qualità.

Il caso, purtroppo, è un classico caso di scuola: gli sposi offrono un banchetto agli invitati, i quali, tornano a casa accusando forti dolori gastro intestinali e all’addome. Gli sposi, quindi non saldano il conto, si oppongono al decreto ingiuntivo ottenuto nel frattempo nei loro confronti dalla società fornitrice del ricevimento nuziale, e avanzano domanda di risarcimento dei danni non patrimoniali. [Leggi di più…] infoIl banchetto di nozze intossica sposi e invitati: riconosciuto risarcimento

Aspettando Godot: l’attesa è finita, l’assegno di divorzio ha funzione assistenziale, compensativa e perequativa. (S.U. 18287/2018)

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Assegno di divorzio: per la sua quantificazione, a gran sorpresa, ritorna il criterio del tenore di vita. Ma non solo: l’assegno sarà  calcolato anche in base al contributo dato in costanza di matrimonio – da chi lo richiede – alla formazione del patrimonio comune e personale, considerando anche la sua eventuale capacità futura di mantenersi autonomamente o di reinserirsi nel mondo del lavoro, alla durata del matrimonio e all’età di chi richiede l’assegno. Verranno quindi riconosciuti e considerati quei “sacrifici” in termini di carriera e crescita economica fatti da uno dei due coniugi, in accordo con l’altro,al fine di dedicarsi alla famiglia; scelte che inevitabilmente si ripercuotono sulla condizione economica di ciascun coniuge quando l’unione finisce. 

La recentissima sentenza delle Sezioni Unite, (n.18287, 11 luglio 2018)  rivoluziona l’interpretazione dei criteri previsti dal legislatore per il riconoscimento in favore di uno dei coniugi dell’assegno di divorzio, adottando un’ottica che si discosta sia da quella con cui nel maggio  2017 la Prima Sezione civile (17 maggio 2017 n. 11504) aveva deciso di superare il “diritto vivente”, sia dall’orientamento tradizionale da cui appunto la Corte, pur decidendo all’interno della sola sezione, aveva deciso di discostarsi. [Leggi di più…] infoAspettando Godot: l’attesa è finita, l’assegno di divorzio ha funzione assistenziale, compensativa e perequativa. (S.U. 18287/2018)

L’istituto della Kafala previsto dal diritto islamico e il suo riconoscimento nell’ordinamento italiano

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Sull’argomento si è da poco pronunciato il Giudice Tutelare del Tribunale di Mantova riconoscendo nel nostro ordinamento la piena e diretta efficacia del provvedimento di Kafala emesso dal Tribunale di Khenchela (Algeria) nei confronti di una minore straniera affidata ad una cittadina italiana, efficacia riconosciuta ai sensi degli artt. 65 e 66 della legge n. 218/1995. Si tratta infatti di un istituto previsto da fonti di diritto internazionale, in particolare dall’art. 20 della Convenzione di New York sui diritti del fanciullo nonché dagli artt. 3, lett. e) e 33 della Convenzione dell’Aja del 19 ottobre del 1996 e consistente in un atto di affidamento in virtù del quale un soggetto (“kafil”) si impegna a curare, educare, e mantenere un minore (“makfoul”), come se fosse proprio figlio e sino al raggiungimento della maggiore età. [Leggi di più…] infoL’istituto della Kafala previsto dal diritto islamico e il suo riconoscimento nell’ordinamento italiano

L’incidente probatorio del minore

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CORTE COSTITUZIONALE, SENTENZA 27-O4-2018, N.92

La tematica su cui verte l’odierno quesito di legittimità costituzionale è quella dell’assunzione, mediante incidente probatorio, della testimonianza di una persona minorenne. A tal riguardo, il giudice per le indagini preliminari del Tribunale di Lecce sottopone congiuntamente a scrutino due norme, cui addebita la creazione di una situazione di mancata tutela del minore, contrastante con le previsioni degli articoli 3 e 4 della convenzione di New York sui diritti del fanciullo e di riflesso con l’art 117 Cost., nella parte in cui, al primo comma, impone al legislatore il rispetto dei vincoli derivanti dagli obblighi internazionali. [Leggi di più…] infoL’incidente probatorio del minore

Sentenza del Tribunale di Bari del 24.04.18 relativa alla trascrizione del provvedimento di assegnazione della casa coniugale

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Importanti novità giurisprudenziali sono intervenute in materia di assegnazione della casa coniugale.
Nello specifico il Tribunale di Bari, con sentenza del 24.4.18, è stato chiamato a pronunciarsi circa la possibilità per il coniuge separato di opporre il provvedimento giudiziale che sancisce l’assegnazione della casa familiare avverso la procedura esecutiva avviata dal creditore munito di ipoteca su tale immobile, con trascrizione del suddetto diritto reale di garanzia precedente rispetto al provvedimento di assegnazione della casa. [Leggi di più…] infoSentenza del Tribunale di Bari del 24.04.18 relativa alla trascrizione del provvedimento di assegnazione della casa coniugale

L’ascolto del minore: un diritto del fanciullo e un adempimento necessario del minore?

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Nel diritto di famiglia un’annosa questione, che trae il suo spunto normativo negli artt. 155 sexies I comma c.c., come novellato dalla Legge n. 54/2006, poi abrogato dal D.lgs n. 154/2013 e trasfuso nel nuovo testo dell’art. 337 octies c.c., è quella in tema di ascolto del minore.

Nuove direttive che muovono altresì dalla recente pronuncia della Suprema Corte n. 5676/2017 (in ordine all’ascolto del minore ultradodicenne) hanno indotto la magistratura italiana, unitamente agli ordini professionali forensi, all’assunzione di una regolamentazione, nell’ambito dei giudizi civili, dell’audizione da parte del Giudice procedente, del minore.

Anche il Distretto di Palermo, attraverso il Protocollo fra la magistratura del Tribunale di Palermo, il Consiglio dell’Ordine degli Avvocati di Palermo, con l’ausilio tecnico del Consiglio degli Psicologi, ha raggiunto una intesa lo scorso 20.03.2018.

Le linee guida pubblicate dall’Osservatorio per la Giustizia Civile, delineano in particolare le modalità ed i tempi di ascolto del minore ad opera del Giudice, distinguendo le ipotesi in cui il minore sia infradodicenne (ascolto facoltativo) da quelle in cui è ultradodicenne (ascolto per lo più obbligatorio), disciplinando altresì la presenza delle parti e dei difensori durante l’ascolto, i quali potranno tuttavia essere invitati, a discrezione del Giudice, ad allontanarsi dall’aula, ferma restando a garanzia e tutela del minore, la presenza eventuale del personale ausiliario(psicologo).

Il Protocollo prevede, altresì il dovere per l’avvocato di astenersi da tenere contatti con il minore ai sensi dell’art. 56 del Codice Deontologico Forense, nonché le modalità di assunzione della audizione del minore stesso in capo in cui nel corso del giudizio venga disposta un Consulenza Tecnica di Ufficio.

Per una maggiore intelligenza dei contenuti si invita alla lettura del documento Protocollo ascolto minore nei procedimenti di famiglia